Drept

Secțiunea 1. Subcontractarea

1. În cazul subcontractării, o parte/părți din contractul de achiziție publică vor fi îndeplinite de operatorii economici subcontractanți. În acest caz, autoritatea contractantă are obligația de a stabili clauze contractuale obligatorii privind cesiunea de creanță legată de partea/părțile din contract care sunt îndeplinite de către subcontractanți.
2. În vederea determinării valorii creanței, ofertantul are obligația de a cuprinde în oferta sa denumirea subcontractanților și datele de contact ale acestora, partea/părțile din contract care urmează a fi îndeplinite de către aceștia, valoarea la care se ridică partea/părțile respective, precum și acordul subcontractanților cu privire la aceste aspecte.
3. Autoritatea contractantă are obligația să efectueze plăți corespunzătoare părții/părților din contract îndeplinite de către subcontractanții propuși în ofertă, dacă aceștia solicită, pentru servicii, produse sau lucrări furnizate contractantului potrivit contractului dintre contractant și subcontractant în conformitate cu dispo­zițiile legale aplicabile, atunci când natura contractului permite acest lucru și dacă subcontractanții propuși, și-au exprimat opțiunea în acest sens. În acest mod, vor fi evidențiate atât partea/părțile din contract îndeplinite de către subcontractanți, cât și plata/plățile aferente acestora. De menționat că, în orice situație, autoritatea contrac­tantă nu va efectua plata direct către subcontractant, ci către operatorul economic cu care s-a încheiat contractul de achiziție publică.

Faptul că plățile se vor efectua corespunzător părții/părților din contract îndepli­nite de către subcontractanții propuși în ofertă nu diminuează răspunderea contrac­tantului în ceea ce privește modul de îndeplinire a viitorului contract de achiziție publică/acord-cadru. Altfel spus, contractantul va fi răspunzător pentru modul de executare a contractului de achiziție chiar dacă o parte/părți ale acestuia au fost cesionate către subcontractanți.

4. Până cel mai târziu la momentul începerii executării contractului, autoritatea contractantă solicită contractantului informații despre subcontractanți, respectiv numele, datele de contact și reprezentanții legali ai subcontractanților săi implicați în executarea contractului de achiziție publică, în măsura în care aceste informații sunt cunoscute la momentul respectiv. În legătură cu aceste informații, contractantul are obligația de a notifica autorității contractante orice modificări pe durata contractului de achiziție publică.

 

5. Înlocuirea/implicarea subcontractanților de către contractant în perioada de implementare a contractului poate interveni în următoarele situații:
6. înlocuirea subcontractanților nominalizați în ofertă și ale căror activități au fost indicate în ofertă ca fiind realizate de subcontractanți¹;
7. declararea unor noi subcontractanți ulterior semnării contractului de achiziție publică în condițiile în care lucrările/serviciile ce urmează a fi subcontractate au fost prevăzute în ofertă fără a se indica inițial opțiunea subcontractării acestora^{[1] [2]};
8. renunțarea/retragerea subcontractanților din contractul de achiziție publică^[3].

În cazul înlocuirii/implicării de subcontractanți de către contractant în perioada de implementare a contractului, autoritatea contractantă are obligația de a solicita pre­zentarea contractelor încheiate între contractant și subcontractanții declarați ulterior, care să conțină obligatoriu, cel puțin următoarele elemente:

1. activitățile ce urmează a fi subcontractate;
2. numele, datele de contact, reprezentanții legali ai noilor subcontractanți;
3. valoarea aferentă prestațiilor noilor subcontractanți.

Noii subcontractanți au obligația de a prezenta o declarație pe propria răspundere prin care își asumă respectarea prevederilor caietului de sarcini și a propunerii tehnice depuse de către contractant la ofertă, aferentă activității supuse subcontractării.

Contractantul are dreptul de a implica noi subcontractanți, pe durata executării contractului de achiziție publică, cu condiția ca nominalizarea acestora să nu reprezinte o modificare substanțială a contractului de achiziție publică, în sensul legii^[4]. În această situație, contractantul va transmite autorității contractante informa­țiile privind noii subcontractanți și va obține acordul autorității contractante în ceea ce privește implicarea acestora în executarea contractului.

Atunci când înlocuirea sau introducerea unor noi subcontractanți are loc după atribuirea contractului, aceștia transmit certificatele și alte documente necesare pentru verificarea inexistenței unor situații de excludere și a resurselor/capabilităților corespunzătoare părții lor de implicare în contractul care urmează să fie îndeplinit.

În scopul unei informări complete, autoritatea contractantă are dreptul de a extinde aplicarea obligației de informare și cu privire la:

1. furnizorii implicați în contracte de achiziții publice de lucrări sau de servicii;
2. subcontractanții subcontractanților contractantului sau subcontractanții aflați pe niveluri subsecvente ale lanțului de subcontractare.

Secțiunea a 2-a. Modificarea contractului de achiziție
publică/acordului-cadru

Contractele de achiziție publică/acordurile-cadru pot fi modificate, fără organi­zarea unei noi proceduri de atribuire, în următoarele situații:

1. atunci când modificările, indiferent de valoarea acestora, au fost prevăzute în documentele achiziției inițiale sub forma unor clauze de revizuire clare, precise și fără echivoc, care pot include clauze de revizuire a prețului; clauzele de revizuire precizează obiectul, limitele și natura eventualelor modificări sau opțiuni, precum și condițiile în care se poate recurge la acestea, și nu pot stabili modificări sau opțiuni care ar afecta caracterul general al contractului de achiziție publică sau al acordului-cadru.
2. pentru lucrările, serviciile sau produsele adiționale din partea contractantului inițial, în limita a maximum 50% din valoarea contractului inițial, care au devenit nece­sare și nu au fost incluse în procedura de achiziție inițială, iar schimbarea contractantului:

• este imposibilă din motive economice sau tehnice, precum cerințe privind interschimbabilitatea sau interoperabilitatea cu echipamentele, serviciile sau instala­țiile existente achiziționate în cadrul procedurii de achiziții inițiale; și
• ar cauza autorității contractante o creștere semnificativă a costurilor.

Schimbarea contractantului este imposibilă atunci când sunt îndeplinite în mod cumulativ următoarele condiții:

• schimbarea contractantului nu poate fi realizată din motive economice sau tehnice, precum cerințe privind interschimbabilitatea sau interoperabilitatea cu echi­pamentele, serviciile sau instalațiile existente achiziționate în cadrul procedurii de achiziție inițiale;
• schimbarea contractantului ar cauza autorității contractante dificultăți semnifi­cative sau creșterea semnificativă a costurilor.

1. atunci când sunt îndeplinite în mod cumulativ următoarele condiții:

• modificarea a devenit necesară în urma unor circumstanțe pe care o autoritate contractantă care acționează cu diligență nu ar fi putut să le prevadă;
• modificarea nu afectează caracterul general al contractului;
• creșterea prețului nu depășește 50% din valoarea contractului de achiziție publică/acordului-cadru inițial.

În cazul în care se efectuează majorarea prețului contractului prin mai multe modificări succesive, valoarea cumulată a modificărilor contractului nu va depăși cu mai mult de 50% valoarea contractului inițial. Autoritatea contractantă nu are dreptul de a efectua modificări succesive ale contractului de achiziție publică/acordului- cadru în scopul eludării aplicării procedurilor de atribuire prevăzute de lege.

Autoritățile contractante care modifică un contract de achiziție publică/ acord-cadru au obligația de a publica un anunț în acest sens în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene și la nivel național, cu respectarea formularului-standard stabilit de Comisia Europeană în temeiul dispozițiilor art. 51 din Directiva 2014/24/UE a Parlamentului European și a Consiliului din 26 februarie 2014.

1. atunci când contractantul cu care autoritatea contractantă a încheiat inițial contractul de achiziție publică/acordul-cadru este înlocuit de un nou contractant, într­una dintre următoarele situații:

• ca urmare a unei clauze de revizuire sau a unei opțiuni stabilite de autoritatea contractantă;
• drepturile și obligațiile contractantului inițial rezultate din contractul de achiziție publică sunt preluate, ca urmare a unei succesiuni universale sau cu titlu universal în cadrul unui proces de reorganizare, inclusiv prin fuziune, divizare, achiziție sau insol- vență, de către un alt operator economic care îndeplinește criteriile de calificare și selecție stabilite inițial, cu condiția ca această modificare să nu presupună alte modi­ficări substanțiale ale contractului de achiziție publică și să nu se realizeze cu scopul de a eluda aplicarea procedurilor de atribuire prevăzute de prezenta lege;
• în cazul în care autoritatea contractantă își asumă obligațiile contractantului prin­cipal față de subcontractanții acestuia, respectiv aceștia față de autoritatea contractantă;

1. atunci când modificările, indiferent de valoarea lor, nu sunt substanțiale.

O modificare a unui contract de achiziție publică/acord-cadru pe perioada de valabilitate este considerată modificare substanțială atunci când, prin această modi­ficare, contractul/acordul-cadru prezintă caracteristici care diferă în mod substanțial de cele ale documentului semnat inițial și este îndeplinită cel puțin una dintre urmă­toarele condiții:

• modificarea introduce condiții care, dacă ar fi fost incluse în procedura de atri­buire inițială, ar fi permis selecția altor candidați decât cei selectați inițial sau accep­tarea unei alte oferte decât cea acceptată inițial sau ar fi atras și alți participanți la procedura de atribuire;
• modificarea schimbă echilibrul economic al contractului de achiziție publică/acor­dului-cadru în favoarea contractantului într-un mod care nu a fost prevăzut în contractul de achiziție publică/acordul-cadru inițial;
• modificarea extinde în mod considerabil obiectul contractului de achiziție publică/acordului-cadru;
• un nou contractant înlocuiește contractantul inițial.

Modificarea contractului de achiziție publică/acordului-cadru nu poate aduce atingere naturii generale a contractului de achiziție publică sau a acordului-cadru. În cazul în care se efectuează mai multe modificări succesive, valoarea modificărilor se va determina pe baza valorii nete cumulate a modificărilor succesive.

1. atunci când sunt îndeplinite în mod cumulativ următoarele condiții:

• valoarea modificării este mai mică decât pragurile corespunzătoare prevăzute la art. 7 alin. (1) din Legea nr. 98/2016;
• valoarea modificării este mai mică decât 10% din prețul contractului de achiziție publică/acordului-cadru inițial, în cazul contractelor de achiziție publică de servicii sau de produse, sau mai mică decât 15% din prețul contractului de achiziție publică/acordului-cadru inițial, în cazul contractelor de achiziție publică de lucrări.

Orice modificare a unui contract de achiziție publică ori acord-cadru în cursul perioadei sale de valabilitate altfel decât în cazurile și condițiile prevăzute la lit. a)-f) se realizează prin organizarea unei noi proceduri de atribuire, în conformitate cu dispozițiile legii. În caz contrar, autoritatea contractantă are dreptul de a denunța unilateral contractul de achiziție publică inițial. Dreptul de denunțare unilaterală al autorității contractante va fi prevăzut în condițiile contractuale cuprinse în documen­tația de atribuire.

Înlocuirea personalului de specialitate nominalizat pentru îndeplinirea contrac­tului se realizează numai cu acceptul autorității contractante, și nu reprezintă o modi­ficare substanțială, așa cum este aceasta definită în art. 221 din Legea nr. 98/2016, decât în următoarele situații:

1. noul personal de specialitate nominalizat pentru îndeplinirea contractului nu îndeplinește cel puțin criteriile de calificare/selecție prevăzute în cadrul documen­tației de atribuire;
2. noul personal de specialitate nominalizat pentru îndeplinirea contractului nu obține cel puțin același punctaj ca personalul propus la momentul aplicării factorilor de evaluare.

În aceste situații, contractantul are obligația de a transmite pentru noul personal documentele solicitate prin documentația de atribuire, fie în vederea demonstrării îndeplinirii criteriilor de calificare/selecție stabilite, fie în vederea calculării puncta­jului aferent factorilor de evaluare.

Secțiunea a 3-a. Prelungirea duratei contractelor de furnizare
sau de servicii cu caracter de regularitate

Autoritatea contractantă are dreptul de a prelungi durata contractelor de furnizare sau de servicii cu caracter de regularitate, încheiate în anul precedent și a căror durată normală de îndeplinire expiră la data de 31 decembrie, dacă se îndeplinesc, în mod cumulativ, următoarele condiții:

1. a) în documentația de atribuire, elaborată cu ocazia atribuirii contractului inițial, s-au prevăzut posibilitatea de suplimentare a cantităților de produse și servicii deja achiziționate, precum și nivelul maxim până la care va fi posibilă o astfel de suplimentare;
2. în documentația de atribuire, precum și în contract este prevăzută în mod explicit o clauză prin care dreptul autorității contractante de a opta pentru suplimen­tarea cantităților de produse sau de servicii este condiționat de existența resurselor financiare alocate cu această destinație;
3. valoarea estimată a contractului inițial s-a determinat prin luarea în considerare a variantei în care autoritatea contractantă optează pentru suplimentarea la nivelul maxim prevăzut a cantităților de produse sau servicii;
4. prelungirea contractului inițial nu poate depăși o durată de 4 luni de la data expirării duratei inițiale de îndeplinire a acestuia.

Secțiunea a 4-a. Finalizarea contractului de achiziție publică

Autoritatea contractantă are obligația de a emite documente constatatoare care conțin informații referitoare la îndeplinirea sau, după caz, neîndeplinirea obliga­țiilor contractuale de către contractant/contractant asociat și, dacă este cazul, la eventualele prejudicii, după cum urmează:

1. pentru contractele de furnizare atribuite printr-o procedură de atribuire: în termen de 14 zile de la data finalizării livrării produselor care fac obiectul respecti­vului contract/contract subsecvent și, suplimentar, în termen de 14 zile de la data expirării perioadei de garanție tehnică a produselor în cauză;
2. pentru contractele de servicii atribuite printr-o procedură de atribuire, altele decât contractele de servicii de proiectare: în termen de 14 zile de la data finalizării prestării serviciilor care fac obiectul respectivului contract/contract subsecvent;
3. pentru contractele de servicii de proiectare atribuite printr-o procedură de atri­buire: în termen de 14 zile de la data finalizării prestării serviciilor care fac obiectul respectivului contract/contract subsecvent și, suplimentar, în termen de 14 zile de la data încheierii procesului-verbal de recepție la terminarea lucrărilor proiectate;
4. pentru contractele de servicii de supervizare a lucrărilor/dirigenție de șantier, în termen de 14 zile de la data emiterii raportului final de supervizare/expirarea duratei de garanție acordată lucrării în cauză;
5. pentru contractele de lucrări atribuite printr-o procedură de atribuire: în termen de 14 zile de la data încheierii procesului-verbal de recepție la terminarea lucrărilor și, suplimentar, în termen de 14 zile de la data încheierii procesului-verbal de recepție finală a lucrărilor, întocmit la expirarea perioadei de garanție a lucrărilor în cauză.

Autoritatea contractantă poate emite document constatator unui subcontractant la solicitarea acestuia și numai în cazul prezentării contractului de subcontractare și a recepțiilor aferente.

Autoritatea contractantă are următoarele obligații:

• să elibereze un exemplar al documentului constatator al finalizării contractantului;
• să păstreze un exemplar la dosarul achiziției publice.

Documentul constatator al finalizării contractului poate fi contestat la instanța de contencios administrativ, potrivit Legii contenciosului administrativ nr. 554/2004.

Secțiunea a 5-a. Cazuri specifice de încetare
a contractului de achiziție publică

Fără a aduce atingere dispozițiilor dreptului comun privind încetarea contractelor sau dreptului autorității contractante de a solicita constatarea nulității absolute a con­tractului de achiziție publică, în conformitate cu dispozițiile dreptului comun, autori­tatea contractantă are dreptul de a denunța unilateral un contract de achiziție publică în perioada de valabilitate a acestuia în una dintre următoarele situații:

1. contractantul se afla, la momentul atribuirii contractului, în una dintre situațiile care ar fi determinat excluderea sa din procedura de atribuire potrivit art. 164-167 din Legea nr. 98/2016^[5];
2. contractul nu ar fi trebuit să fie atribuit contractantului respectiv, având în vedere o încălcare gravă a obligațiilor care rezultă din legislația europeană relevantă și care a fost constatată printr-o decizie a Curții de Justiție a Uniunii Europene.

Autoritatea contractantă introduce dreptul de denunțare unilaterală în condițiile contractuale cuprinse în documentația de atribuire.

 

^[1] Această situație nu reprezintă modificare substanțială, așa cum este aceasta definită la art. 221 din Legea nr. 98/2016. În această situație valoarea aferentă activităților subcontractate va fi cel mult egală cu valoarea declarată în cadrul ofertei ca fiind subcontractată, la care se poate adăuga numai ajustarea prețurilor existente în contract, iar obiectul noului contract de subcontractare nu trebuie să modifice obiectul contractului de subcontractare anterior.

^[2]  În această situație contractantul are dreptul de a implica noi subcontractanți pe durata executării contractului, cu condiția ca nominalizarea acestora să nu reprezinte o modificare substanțială a contractului de achiziție publică în condițiile art. 221 din Legea nr. 98/2016. Această situație nu reprezintă o modificare substanțială, dacă se îndeplinesc următoarele condiții cumulative:

1. introducerea unui nou subcontractant nu are impact asupra îndeplinirii criteriilor de calificare/selecție sau în privința aplicării criteriului de atribuire raportat la momentul evaluării ofertelor;
2. introducerea unui nou subcontractant nu modifică prețul contractului dintre autoritatea contractantă și contractant;
3. introducerea unui nou subcontractant este strict necesară pentru îndeplinirea contrac­tului de achiziție publică;
4. prin introducerea unui nou subcontractant nu este schimbat caracterul general al obiec­tului contractului de achiziție publică, fapt ce presupune că scopul contractului, precum și indicatorii principali ce caracterizează rezultatul respectivului contract rămân nemodificați.

^[3]  În această situație, în cazul în care un contract de subcontractare este denunțat unila- teral/reziliat de către una din părți, contractantul are obligația de a prelua partea/părțile din contract aferente activității subcontractate sau de a înlocui acest subcontractant cu un nou subcontractant.

^[4] Art. 221-222 din Legea nr. 98/2016.

^[5] Pentru o analiză a motivelor de excludere a se infra vedea Titlul II, Capitolul VII, Secțiunea a 6-a, §1.